部门法哲学讲座之十一

题　目：自主与不自足经济社会情境中的经济法定位：“社会性”的重解
主讲人：刘红臻
时　间：2004年6月2日（周三）晚6：00
地　点：第三教学楼第五阶梯教室

讲座提纲：

一、耦合个体自主性与公共谐和性的社会法：关于经济法定位的共识
（一）关于性质定位的共识：经济法作为第三法域——社会法
（二）关于价值定位的共识：经济法对于秩序、正义和效率等价值目标中社会性成分的关切和追求
（三）关于功能定位的共识：经济法对于市场失灵的矫治、社会不自足的补救和政府缺陷的防治
（四）关于结构定位的共识：经济法的体系框架由宏观调控法和市场规制法来支撑
　　简言之，经济法被认定为“社会法”，是社会市场、福利国家和法治国家内在逻辑的法律转移和表达，既是国家导控自由经济社会的工具又是国家行动的合法性依据。社会性与个体性的磨合、国家与市场的交接、规制与自由的结合、权力与权利的整合，成为经济法定位认知的瓶颈结点和核心范畴。
二、个体自主基调还是公共谐和主导：自由主义和福利国家论关于经济法定位共识框架中的分歧  
（一）在价值诉求上，是对持有正义的伤害还是对分配正义的保障；是对经济效率的减损还是对社会福利的增进；是对个体自主的侵扰还是对公共自足的补救
（二）在角色定位上，是慈父式专制国家的合法性基础，还是自主秩序修复者的授权根据；是生活世界殖民化的推进者还是经济社会实质合理化的型构者
（三）在功能定位上，是对市民社会和市场经济不自足、不自洽机制的消极补救，还是对经济社会生活的积极型构和导控
（四）在结构定位上，构建节制性的还是扩张性的经济法体系
　　诸对立面的辩证统合及其临界态势在实践中的试错性调试，又为分歧和异议提供了新的缺口和生长点。如同社会哲学、政治哲学和经济学原理的发展史所演示的，在个体与社会、市民社会与政治国家、市场与政府、自由与规制之间张力关系的天平上有所偏重的取向，会导致是强国家、大政府、积极主动型治理、实质化权利保护、国家安排型经济社会生活方式还是弱国家、小政府、消极被动型治理、形式化权利宣告、社会自治型的经济社会生活方式的模式选择。该模式选择投射于经济法系统，则关涉到经济法调整域的划分（扩张型经济法还是敛缩型经济法）、相邻关系的界定（尤其是与公法和私法的关系）、实践功能的担当（偏重自由经济社会——监管型国家，还是克制型经济社会——干预型国家的型构）、和权利——权力——义务——责任调整机制的设置等。
三、对于个体、社会和国家各自优点和缺点及其相互间张力和制衡态势的不同解读和态度：问题的症结和分歧的生长点所在
（一）关于人的本性的解读      理性与有限理性、友爱与自私等
（二）关于市场经济和市民社会的本性的解读    分化、异质、多元；自主性和公共性，盲目性与无序性
（三）关于国家的本性的解读     强大的认知和行动能力，异化倾向及相关局限性
四、重解经济法的社会性：问题的出路和方案建言
（一）公共自主性的发现及经济法中对公众参与程序和机制的强调
（二）经济法主体结构中对经济社团、同业公会等自治性组织地位的肯定及对其行为的规范
（三）凸显并强调经济法作为社会法与公法和私法间天然的承继关系，以及公法性和私法性基因信息在其本性和性状展开中的承接与衍化

思考题：

1、 经济法定位的参照系（在法律系统内的个性辨识及在经济社会情境中的功能设定）
2、 经济法定位的内核（对于“社会性”的解读及对于个体、市场社会和国家之间制衡关系的构设）
3、 支配关于经济法定位理性认知的理论范式（自由主义和福利国家论的不同智识洞见及其局限）

参考书目：

1、[日] 金泽良雄著，满达人等译：《经济法概论》，甘肃人民出版社1985年版。
2、[德] 哈贝马斯著，童世骏译：《在事实与规范之间》（第九章），三联书店2003年版。
3、[美] 罗尔斯等著，万俊人等译：《政治自由主义：批评与辩护》，广东人民出版社2003年版。
4、[英] 亚历山大、邓正来编：《国家与市民社会》，中央编译出版社1999年版。
5、[英] 弗格森著：《市民社会史》，中国政法大学出版社2003年版。
6、程信和：《中国经济法的定位》，载《商学论坛》1997年第4期；张守文：《经济法理论的重构与创新》，载《法学论坛》2003年第2期。